左氏解析司法考试试题——2007年之行政法与行政诉讼法部分(二)
2019/10/12 11:28:54 点击率[27] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】行政法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2019年
    【中文关键字】司法考试;司法考试试题;行政法;行政诉讼法
    【全文】

      二、多项选择题
     
      80.区城乡建设局批复同意某银行住宅楼选址,并向其颁发许可证。拟建的住宅楼与张某等120户居民居住的住宅楼间距为9.45米。张某等20人认为该批准行为违反了国家有关规定,向法院提起了行政诉讼。对此,下列哪些选项是错误的?
     
      A.因该批准行为涉及张某等人相邻权,故张某等人有权提起行政诉讼
     
      B.张某等20户居民应当推选2至5名诉讼代表人参加诉讼
     
      C.法院可以通知未起诉的100户居民作为第三人参加诉讼
     
      D.张某等20户居民应当提供符合法定起诉条件的证据材料
     
      答案:B、C
     
      解析:《行诉解释》第13条第(一)项规定,有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼:(一)被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的;所谓相邻权是指不动产的占有人在行使其物权时,对与其相邻的他人不动产所享有特定支配权。主要包括截水、排水、通行、通风、采光等权利。本案涉及张某等人的相邻权,因此张某等有权提起行政诉讼。所以A项是正确的。《行诉解释》第14条第三款规定,同案原告为5人以上,应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼;在指定期限内未选定的,人民法院可以依职权指定。张某等原告为20户居民,肯定是超过5人的,所以应推选1至5名诉讼代表人参加诉讼而不是2至5名诉讼代表人。所以B是错误的。《行诉解释》第24条规定,行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人,其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼,人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。法条的表示是人民法院“应当”通知,而C项中说的是法院“可以”通知。所以C项是错误的。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第4条规定,公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时,应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。所以D项是正确的。
     
      左氏解析:
     
      “区城乡建设局批复同意某银行住宅楼选址,并向其颁发许可证。”
     
      在行政主体与行政相对人之间,似乎不宜使用“批复”或者“同意”这样的词汇来表达此二者之间的关系。“批复”或者“同意”这样的词汇,通常仅用来表达同一属性的主体之间的关系。
     
      “拟建的住宅楼与张某等120户居民居住的住宅楼间距为9.45米。张某等20人认为该批准行为违反了国家有关规定,向法院提起了行政诉讼。”
     
      由此足见:该住宅楼尚处于“拟建”阶段。敢问:如此事项的如此细节,又是如何为外人所知晓的呢?“该批准行为”,明显应该是——行政许可行为。
     
      请问:到底何谓“同案”?是同一个案件?还是同一种案件?愚以为:正确的理解当然应该是前者,而非后者。前者是一个案件,而后者则是多个案件。
     
      如果一方或者双方当事人为复数,则构成共同诉讼。作为一方(原告或者被告)的复数当事人,彼此之间都是各自独立而非相互隶属的法律主体。他们之所以构成一方当事人,是基于某种不可分割的原因。如果在他们之间并不存在不可分割的关系的话,那么是不能形成共同诉讼的。
     
      请问:在该案中,张某等20人提起的行政诉讼,是共同诉讼吗?愚以为:当然不是。原因显而易见:在这20人之间并不存在不可分割的关系。他们完全可以也应该分别起诉,彼此之间互不牵连、互不影响——多几个人,也没关系;少几个人,也无所谓。结论很清晰:这是二十个性质相同且被告相同并被合并审理的案件。根本就不存在什么“同案”。
     
      在司法解释制定者的头脑中,共同诉讼与合并审理的界限,还是相当模糊的。
     
      请看:司法考试的命题者,也就只会、只能、只愿在——在“推选1至5名诉讼代表人”与“推选2至5名诉讼代表人”之间进行正误选择这样层次、这种水平的问题上来展示自己的过人本领和出众才华了。
     
      命题者可真是具有不惧怕天下有智之士群起而耻笑的非凡气度呀!着实令在下汗颜!
     
      C选项的表述是:“法院可以通知未起诉的100户居民作为第三人参加诉讼。”
     
      有没有搞错!
     
      请看清楚:在题目中交代的分明是“张某等120户居民”和“张某等20人”。而在C选项中却出现了“100户居民”。难道得出这一结论的道理是在于:120户 - 20人 = 100户?看罢这个等式,小学生可能会问了:“户”与“人”,是相同的单位吗?这个问题太高深,还是有请命题者来回答吧。
     
      《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十四条第一款规定:“行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人,其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼,人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。”
     
      《行政诉讼法》第二十七条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。”
     
      俗语:没有对比,就没有伤害;不比不知道,一比吓一跳。请问:在将这一条法律规定与这一款司法解释进行对比之后,我们应该得出什么结论?
     
      这一款规定中的“应当”二字,明显不当。当然应该改为:可以。法院断然没有“通知”的义务。
     
      最高法院过于任性、滥用职权!不过,这一次坑害的可不是老百姓,而是自己的虾兵蟹将——各级各类下级法院。
     
      万幸的是:在与拟建的住宅楼相当接近的住宅楼里可能只有“张某等120户居民居住”,否则的话,仅邮寄送达或者公告送达(这些住户当然有可能会天南海北、云游四方)出庭通知书的费用和时间,就会相当可观。
     
      解析者认为:“法条的表示是人民法院‘应当’通知,而C项中说的是法院‘可以’通知。所以C项是错误的。”
     
      好一个“法条”!解析者俨然已经自然而然、不由自主的将最高法院的司法解释“升格”为法律了。
     
      实在是不好意思!如果是“法条”错了呢?那么C选项还会是错误的吗?
     
      《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第一款规定:“公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时,应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。”
     
      这无疑是一条极其荒唐可笑的规定!
     
      请问:什么是“起诉条件”?有没有法律的明确规定?到底是形式条件,还是实质条件?如果没有法律的明确规定的话,那么就绝对不允许任何主体以任何理由——横生事端、无理骚扰!
     
      倒要请教:原告在起诉之时,是否还应该提供被告符合被诉条件的相应的证据材料呢?按照该司法解释制定者的思维逻辑来看,难道不应该吗?否则的话,那将会多么的不协调呀!看来,该司法解释制定者出现了重大工作疏漏。
     
      81.刘某参加考试并取得《医师资格证书》。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。刘某提出听证申请,被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。下列哪些选项是正确的?
     
      A.市卫生局有权撤销《医师资格证书》
     
      B.撤销《医师资格证书》的行为应当履行听证程序
     
      C.市政府有权撤销《医师资格证书》
     
      D.市卫生局撤销《医师资格证书》后,应依照法定程序将其注销
     
      答案:A、C、D
     
      解析:《行政许可法》第69条第一款规定,有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:(一)行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;(二)超越法定职权作出准予行政许可决定的;(三)违反法定程序作出准予行政许可决定的;(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;(五)依法可以撤销行政许可的其他情形。刘某提供虚假报名材料报名参加考试的行为,属于不具备申请资格或者不符合法定条件,所以作出行政许可决定的机关——市卫生局有权撤销其《医师资格证书》,另外,该条规定作出行政许可决定的行政机关的上级行政机关也有权撤销刘某的《医师资格证书》。本案中市卫生局的上级行政机关是市政府,所以市政府也有权撤销《医师资格证书》。此外,符合《行政许可法》第69条第一款规定的情形的,行政机关可以依职权撤销行政许可,而不需要履行听证程序,所以A、C是正确的,B是错误的。根据《行政许可法》第70条第(四)项的规定,行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的,行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续。所以刘某的《医师资格证书》在被卫生局撤销后应依法注销。所以D是正确的。所以本题的正确选项是A、C、D。
     
      左氏解析:
     
      “市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。”
     
      请问:撤销,到底是一种什么性质的行为?恐怕还是应该先把这个问题搞搞清楚!
     
      可以明确的回答:撤销肯定不是一般的行政法学理论上所谓的具体行政行为。撤销的对象好像是“刘某的《医师资格证书》”,其实不然!撤销的对象当然应该是市卫生局自己作出的给刘某颁发《医师资格证书》的行政许可这一行为。撤销的前提一定是:行政主体的行政行为——违法(在该案中,就是市卫生局在审核发证时应该但却没有“查明刘某在报名时提供的系虚假材料”。当属事实不清、证据不足的违法情形)!而未必是行政相对人的行为(是指为了获得行政许可而实施的行为,而不是指在取得行政许可之后实施的被行政许可行为)也同时违法(行政相对人在取得行政许可之后实施的被行政许可行为违法,导致的结果不是撤销,而是吊销)。换言之:行政相对人的行为是否违法与撤销之间没有必然关系。
     
      撤销这一行为,是没有所谓的行政相对人的。如果需要追究法律责任的话,那么首当其冲的法律责任主体就是作出被撤销具体行政行为的行政主体。在该案中,撤销主体是市卫生局,作出被撤销具体行政行为的行政主体还是市卫生局。换言之:是市卫生局结结实实抽了自己一个大嘴巴!而不是名正言顺出了刘某一个大洋相。
     
      还可以十分肯定的说:撤销,绝对不是行政处罚或者行政强制(当然就更不可能是行政许可了)。因此,市卫生局“向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》”,这一举动相当诡异,令人匪夷所思。至于“听证”,就更是完全不靠谱的无稽之谈了。
     
      法院撤销具体行政行为,是一种司法行为,这种行为肯定不可诉。
     
      行政机关,自己可以撤销自己的具体行政行为;行政机关的上级机关可依职权撤销具体行政行为;复议机关可以经过行政复议撤销具体行政行为。
     
      行政机关撤销具体行政行为,酷似内部行政行为。
     
      请问:行政机关作出的撤销具体行政行为的行为,是否可诉?答曰:可诉。这显然不是标准的行政诉讼。标准的行政诉讼是以具体行政行为为诉讼对象、客体、标的的诉讼。
     
      对撤销具体行政行为的行为提起行政诉讼,这一问题尚需学界进一步研究、探讨。
     
      解析者认为:“刘某提供虚假报名材料报名参加考试的行为,属于不具备申请资格或者不符合法定条件,所以作出行政许可决定的机关——市卫生局有权撤销其《医师资格证书》”。
     
      这一说法值得质疑。
     
      请务必要搞搞清楚!考试,是考试;颁证,是颁证。这可是截然不同的两码事儿。刘某报名参加考试的行为,并不等同于其申请医师资格的行为;考试的主办者,并不等同于颁发《医师资格证书》的行政许可的行政机关;对应试者取得的考试成绩的处理,并不等同于对申请者获得的许可证书的处理。审核报名者提供的报名材料的真实性,是考试主办者的职责;审核申请者提供的申请材料的真实性,是行政许可的行政机关的职责。
     
      解析者明显将考试与颁证混为一谈了。
     
      到目前为止(精确的表述应该是:到当时为止),作出撤销行政行为的行为还没有任何法定的听证程序。
     
      行政主体行使撤销的职权行为,是到了该立法明确规范的时候了。切切不可将撤销行为与普通的行政行为混为一谈。撤销权的本质是——监督权。不言自明:监督的对象当然是行政主体,而不是行政相对人。
     
      解析者认为:“所以刘某的《医师资格证书》在被卫生局撤销后应依法注销。”
     
      请千万不要搞错!撤销的对象绝对不是“刘某的《医师资格证书》”,而是颁证的行政许可行为。在撤销之后,“刘某的《医师资格证书》”,才会必然面临注销的结果。
     
      敢情,命题者和解析者压根儿就不了解、不理解撤销到底是怎么一回事儿。
     
      82.甲银行与乙公司签订了贷款合同并约定乙以其拥有使用权的土地作抵押。双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记,该所出具了《证明》。因乙不能归还到期贷款,甲经法院强制执行时,发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的?
     
      A.本案的被告应当是镇土地管理所
     
      B.本案的被告应当是镇政府
     
      C.镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为
     
      D.法院应当判决确认抵押证明违法
     
      答案:B、C、D
     
      解析:行政诉讼的被告是具有对外管理职能的行政主体。本题中的镇土地管理所显然不是行政主体,本案应以镇政府为被告而不是镇土地管理所。所以A是错误的,B是正确的。由于镇土地管理所并非行政主体,因此对外作出的证明行为是超越职权的违法行为。所以C是正确的。证明行为是一种准行政行为,对于非行政主体作出准行政行为,法院应该适用确认违法判决。所以D是正确的。所以B、C、D是正确的。
     
      左氏解析:
     
      “双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记,该所出具了《证明》。”
     
      我相当怀疑:这会不会是某个相声或者喜剧小品的台词或者情节。
     
      请问:作为镇政府内设机构的土地管理所,到底是一个神马玩意儿,难道长期游走江湖、惯于使用手段的甲银行与乙公司双方真的会毫无概念、毫不知情吗?该不会乙公司就是通过该土地管理所取得的土地使用权的吧?难道该土地管理所竟然也不清楚自己到底是应该干什么的、吃几碗干饭的吗?
     
      我不得不惊叹:关于登记手续和《证明》文书,该土地管理所简直就是自学成才、无师自通。绝对是天才呀!
     
      “因乙不能归还到期贷款,甲经法院强制执行时,发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。”
     
      且慢!怎么从“不能归还到期贷款”一下子就来到了“法院强制执行”呢?这算不算是时空穿越呢?难道“发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造”,还有可能会延迟到“法院强制执行”这一阶段吗?
     
      一切疑团、困惑,瞬间打开、破解!这个根本就不可能发生的故事只能是这样发生的:乙公司肯定是故意伪造证书;该土地管理所的工作人员(通常应该是领导或者管事)自然对此是一目了然;那么甲银行呢?也许甲银行真的很无辜也很善良,但是,甲银行的工作人员(通常应该是领导或者管事)则一定(简直就是必须的)对此是心知肚明。
     
      敢情是——欢乐三打一呀!上述三方默契配合、通力合作,将甲银行的资产顺利、通畅的输送至上述三方的腰包里。
     
      对一切的不合情理、不对劲儿的迷茫,顿时云开雾散、烟消云散。
     
      这可是典型的刑事犯罪!
     
      “甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提起行政诉讼。”
     
      看来,甲银行的管理者(估计不是审批贷款的那个人)的脑子里,不是缺根筋、就是进了水。
     
      请问:甲银行提起这一行政诉讼的目的到底是什么?可能有人会抢答:当然是要钱——主张国家赔偿了!可以猜想:乙公司的实际控制人不是畏罪潜逃,就是装疯卖傻——实在是不好意思啦!鄙公司确实是没有钱啦!
     
      那么,甲银行能否通过行政诉讼(包括赔偿请求)得到国家赔偿呢?我看难,相当之难!查来又查去,该土地管理所出具抵押证明的行为,极有可能会被认定为个人行为(明显已经构成犯罪),而非职务行为。因此,国家不太可能会承担赔偿责任。
     
      退一步,即使是把上述恶意串通的三者一网打尽、绳之以法,甲银行的贷款恐怕也只能是打水漂儿了。
     
      解析者认为:“本题中的镇土地管理所显然不是行政主体,本案应以镇政府为被告而不是镇土地管理所。”
     
      按照法理,未成年的孩子惹了祸,确实应该由负有监护职责的家长来承担责任。
     
      镇政府(的镇长)一定会一脸无奈、百般无辜:我招谁、惹谁了?屎盆子怎么能扣到我的头上呢?最为关键的是:土地使用权抵押登记,这根本也不是我的职权范围内的事务呀!他们这事儿办得也太没边儿了吧!这个锅,我可背不了!
     
      家长对孩子,肯定要承担无限责任;上级对下级,可不一定也要承担无限责任。那么明显的违法犯罪行为,国家没有义务承担无限责任。
     
      解析者认为:“由于镇土地管理所并非行政主体,因此对外作出的证明行为是超越职权的违法行为。”
     
      有没有搞错!是否行政主体与是否超越职权,此二者之间根本就没有必然关系。难道如果是行政主体的话,那么对外作出的证明行为就一定不是超越职权的违法行为了吗?好一个“由于……因此”!这可真是神逻辑。
     
      解析者认为:“证明行为是一种准行政行为,对于非行政主体作出准行政行为,法院应该适用确认违法判决。”
     
      难道不应该是土地使用权抵押登记行为吗?所谓的“证明”,不过就是抵押登记行为的产物罢了。
     
      好一个“准行政行为”!请您名词解释。对此能否提起行政诉讼?请您赐教。
     
      被告不是锁定为镇政府了嘛,怎么忽而又成了“非行政主体”呢?
     
      如此恐怖的违法行为,难道不应该判决确认抵押登记行为无效吗?
     
      这都什么乱七八糟的呀!
     
      83.罗某受到朱某的人身威胁,向公安机关报案,公安机关未采取任何措施。三天后,罗某了解到朱某因涉嫌抢劫被刑事拘留。罗某以公安机关不履行法定职责为由向法院提起行政诉讼,同时提出行政赔偿请求,要求赔偿精神损失。法院经审理认为,公安机关确未履行法定职责。下列哪些选项是正确的?
     
      A.因朱某已被刑事拘留,法院应当判决驳回罗某起诉
     
      B.法院应当判决确认公安机关不履行职责行为违法
     
      C.法院应当判决公安机关赔偿罗某的精神损失
     
      D.法院应当判决驳回罗某的行政赔偿请求
     
      答案:B、D
     
      解析:公安机关接到罗某的报案后,并没有采取相应的措施,这已经表明公安机关并没有履行其职责,尽管加害人朱某已经被刑事拘留,但仍不能免除公安机关的责任。所以A是错误的。根据《行诉解释》第57条规定,人民法院认为被诉具体行政行为合法,但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的,可以作出确认其合法或者有效的判决。有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决:(一)被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已无实际意义的;(二)被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的;(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。根据本条第(一)项的规定可知,法院应判决公安机关不履行职责行为违法。此外还可以进一步证明A项观点是错误的,B项是正确的。《国家赔偿法》第3条和第4条规定了受害人取得国家赔偿的几种情况,精神损失并没有归在获得赔偿的情况之下。所以法院应当驳回罗某的行政赔偿的请求。所以D是正确的,C是错误的。所以B、D是正确的。
     
      左氏解析:
     
      “罗某受到朱某的人身威胁,向公安机关报案,公安机关未采取任何措施。”
     
      请问:如果公安机关采取相应“措施”的话,那么该“措施”到底是什么性质?这就取决于“罗某受到朱某的人身威胁”到底是什么性质:如果是治安违法,那么“措施”就应该是行政强制措施;如果是刑事犯罪,那么“措施”就应该是刑事强制措施。
     
      “罗某以公安机关不履行法定职责为由向法院提起行政诉讼,同时提出行政赔偿请求,要求赔偿精神损失。法院经审理认为,公安机关确未履行法定职责。”
     
      既然提起的是行政诉讼,并且也已经被法院所受理、审理和裁判,那么就可以推定公安机关在履行法定职责的情况下所对应的应该是具体行政行为——行政强制措施。
     
      换言之:在该案中,公安机关在履行法定职责的情况下所对应的不应该是刑事侦查行为——刑事强制措施。因为,对此种行为(其实是与之对应的不作为)是不可能、不允许提起行政诉讼的。
     
      A选项的表述是:“因朱某已被刑事拘留,法院应当判决驳回罗某起诉。”
     
      朱某被刑事拘留,完全是另有原因。与罗某请求公安机关采取的措施并无关系。更为关键的是:朱某被采取的是刑事强制措施——刑事拘留,而罗某请求公安机关采取的是行政强制措施,此二者性质截然不同。
     
      但是,无论是从实际效果、还是从客观结果来看,已经加诸在朱某身上的刑事拘留,无论是从强度、还是从力度上来说,都已经覆盖、涵盖了本应加诸在朱某身上的行政强制措施。换言之:在朱某已经被刑事拘留的情况下,再对朱某采取行政强制措施,已经成为不必要了。
     
      解析者认为:“公安机关接到罗某的报案后,并没有采取相应的措施,这已经表明公安机关并没有履行其职责,尽管加害人朱某已经被刑事拘留,但仍不能免除公安机关的责任。”
     
      此言差矣!
     
      公安机关没有履行法定职责,这一结论很有可能是成立的。但是,“不能免除公安机关的责任”,这一结论则应该是不能成立的。很显然,在该案中,加害人朱某已经由于其他原因被刑事拘留了,公安机关就已经没有再去履行其保护罗某合法权益的法定职责的可能和理由了——在后的行政强制措施与在前的刑事强制措施无法相互叠加。这根本就不是能否免除履行职责的问题,而是无需履行职责的情况。
     
      84.县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟,执法人员表明了自己的身份,并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名,随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名,该局当场制作《行政处罚决定书》,没收15条外国香烟。刘某不服该决定,提起行政诉讼。诉讼中,县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的?
     
      A.现场录像应当提供原始载体
     
      B.张某的证词有张某的签字后,即可作为证人证言使用
     
      C.现场笔录必须有执法人员和刘某的签名
     
      D.法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据,由经办人员签名或盖章
     
      答案:A、D
     
      解析:《行政诉讼证据规定》第12条规定,根据行政诉讼法第三十一条第一款第(三)项的规定,当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的,应当符合下列要求:(一)提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的,可以提供复制件;(二)注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等;(三)声音资料应当附有该声音内容的文字记录。所以现场录像应提供原始载体,所以A是正确的。《行政诉讼证据规定》第13条规定,根据行政诉讼法第三十一条第一款第(四)项的规定,当事人向人民法院提供证人证言的,应当符合下列要求:(一)写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况;(二)有证人的签名,不能签名的,应当以盖章等方式证明;(三)注明出具日期;(四)附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。根据该条的规定,张某的证词不一定要有其签字才能作为证人证言,也可以采取盖章等其他的方式证明,所以B是错误的。《行政诉讼证据规定》第15条规定,根据行政诉讼法第三十一条第一款第(七)项的规定,被告向人民法院提供的现场笔录,应当载明时间、地点和事件等内容,并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的,应当注明原因。有其他人在现场的,可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的,从其规定。C项中表述的现场笔录必须有执法人员的签名,是不符合第15条的规定的,所以是错误的。《行政诉讼证据规定》第20条规定,人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间,由经办人员签名或者盖章。所以D项是正确的。综上,本题的正确答案是A、D。
     
      左氏解析:
     
      “县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟,执法人员表明了自己的身份,并制作了现场笔录。”
     
      请问:烟草专卖局,这到底是一个神马玩意儿?似乎、好像、大概是行政机关,专门从事买卖烟草活动的行政机关。敢情:行政机关也可以做买卖呀!
     
      请看:“刘某销售某品牌外国香烟”,看这个意思:这本身似乎、好像、大概就已经构成违法了。这样的法律环境,可真是够严苛、够严峻的。
     
      “因刘某拒绝签名,随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名,该局当场制作《行政处罚决定书》,没收15条外国香烟。”
     
      此处的“签名”,明显是指在“现场笔录”上签名。由此观之:如果当事人——行政相对人拒绝签名的话,那么就需要有“见证人在笔录上签名”。问题随之而来:什么人可以成为“见证人”?“随行电视台记者张某”能否成为“见证人”?
     
      请问:在此种情况下,能否“当场制作《行政处罚决定书》”?能否直接“没收15条外国香烟”?
     
      “诉讼中,县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。”
     
      我晕!敢问:“张某的证词”,这到底是从何而来的呢?这到底是要证明什么呢?张某,到底是何许人也?到底是在什么情况下成为证人的呢?这些信息能够不事先交代吗?
     
      命题者:您打的这套拳法,该不会是迷踪拳或者醉八仙吧?
     
      A选项的表述是:“现场录像应当提供原始载体。”
     
      提一个相当业余的问题:如何识别、区别一盘录像带到底是“原始载体”、还是“复制件”?
     
      B选项的表述是:“张某的证词有张某的签字后,即可作为证人证言使用。”
     
      解析者认为:“根据该条的规定,张某的证词不一定要有其签字才能作为证人证言,也可以采取盖章等其他的方式证明,所以B是错误的。”
     
      好一个“不一定”!这一措辞肯定正确。但是,在承认“也可以采取盖章等其他的方式”的有效性的同时,并不能得出否定签名的有效性的结论。
     
      B选项的真正关键字是“即”,也就是“只要……就”的意思。换言之:签名是证词可作为证人证言使用的充分条件。这一表述肯定与相关规定不符(作为证人证言,至少要满足四项要求)。也正是因此——而不是因彼,所以B选项才是错误的。
     
      解析者认为:“C项中表述的现场笔录必须有执法人员的签名,是不符合第15条的规定的,所以是错误的。”
     
      有没有搞错!“现场笔录必须有执法人员的签名”,这是毫无疑问、雷打不动的!这怎么会“是不符合第15条的规定的”呢?解析者肯定是眼花了,C选项之所以是错误的,原因就在于当事人的签名可不是“必须”的。
     
      《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第二十条规定:“人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间,由经办人员签名或者盖章。”
     
      这一规定明显不当!
     
      怎么能够仅仅是“由经办人员签名或者盖章”呢?拜托!“出具收据”,这可是标准的职务行为,而断然不是个人行为。经办人员的签名或者盖章,只能说明是经办人员收到了证据材料,而不能证明是法院收到了证据材料。
     
      毫无疑问:当然应该在“收据”上加盖法院的公章了,否则的话,无异于“白条”。
     
      85.下列哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定?
     
      A.张某担任家乡所在县的县长
     
      B.刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员
     
      C.王某是税务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理
     
      D.李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察
     
      答案:A、B、C
     
      解析:《公务员法》第69条规定,公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的,应当实行地域回避,法律另有规定的除外。根据本条的规定,张某不能担任家乡所在县的县长,所以A是应选选项。《公务员法》第68条规定,公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的,不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务,也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。因地域或者工作性质特殊,需要变通执行任职回避的,由省级以上公务员主管部门规定。B项中刘某的侄子在刘某任局长的工商局担任工商局人事处科员是不符合第68条的规定的,所以B为应选选项。《公务员法》第70条第(二)项规定,公务员执行公务时,有下列情形之一的,应当回避:(二)涉及与本人有本法第六十八条第一款所列亲属关系人员的利害关系的;C项中王某的妻弟与王某是姻亲关系,王某参与调查的企业偷税漏税案件与其妻弟有利害关系,根据《公务员法》第70条的规定,王某应当回避。所以C是应选选项。D项中,尽管李某与其妻子都在公安系统工作,且妻子在李某担任局长的公安局所属派出所工作,但是因为李某与妻子不存在在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务的情形,妻子也不是在派出所中从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作,所以D项表述的情形是符合《公务员法》的规定的,所以不应选。故此,本题的正确选项是A、B、C。
     
      左氏解析:
     
      《公务员法》第六十九条规定:“公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的,应当实行地域回避,法律另有规定的除外。”
     
      何谓“乡级机关”?在“乡”里,除了政府之外,就再也没有任何其他常设的国家机关(具有独立的法人资格)了:1、乡政府不设所属工作部门;2、法院、检察院没有乡级建制的独立机关;3、虽有乡级人民代表大会,但却不是常设的,而且也没有常设的常务委员会。
     
      “有关部门”,立法者睡着了吧?说梦话呢吧?到底是谁跟谁有关呀?
     
      “主要领导职务”,也应改为:领导成员(参见该法第一百零五条之规定)。
     
      正确的表述应该是:公务员担任乡级政府、县级政府及其所属工作部门领导成员的。
     
      解析者认为:“C项中王某的妻弟与王某是姻亲关系,王某参与调查的企业偷税漏税案件与其妻弟有利害关系,根据《公务员法》第70条的规定,王某应当回避。”
     
      请注意:法律的原文表述可是“近姻亲关系”,而不是“姻亲关系”。“近姻亲关系”,需要名词解释。当然,王某与其妻弟完全也有可能构成“近姻亲关系”。
     
      王某参与调查的企业偷税漏税案件到底是否与其妻弟具有利害关系?回答这一问题,需要明确判断标准。换言之:到底什么身份的人会与其所在企业构成影响执法的关系?总经理助理,是吗?部门经理,是吗?业务人员,是吗?门卫或者厨师,是吗?……该企业的所有工作人员,都是吗?
     
      86.运输公司指派本单位司机运送白灰膏。由于泄漏,造成沿途路面大面积严重污染。司机发现后即向公司汇报。该公司即组织人员清扫被污染路面。下列哪些选项是正确的?
     
      A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权,如发生管辖权争议,由三个区的共同上级机关指定管辖
     
      B.对该运输公司应当依法从轻或者减轻行政处罚
     
      C.本案的违法行为人是该运输公司
     
      D.本案的违法行为人是该运输公司和司机
     
      答案:A、B、C
     
      解析:《行政处罚法》第20条规定,行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。第21条规定,对管辖发生争议的,报请共同的上一级行政机关指定管辖。因为司机在运输途中,对沿途的路面都造成了污染,所以沿途三个区的执法机关都享有管辖权。对于执法机构的管辖争议,根据第21条的规定,应由共同上一级行政机关指定,所以A项的说法是正确的。《行政处罚法》第27条第(一)项规定,当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的;本案中,运输公司在污染事故发生后立即组织清扫,主动减轻路面被污染的后果,因此根据《行政处罚法》第27条的规定,应当对运输公司从轻或减轻处罚。所以B项是正确的。本案中,司机受单位的指派运送白石膏,其行为属于职务行为,并不是司机个人行为,因此本案的违法行为人应是运输公司,而不是司机个人,所以C项是正确的,D项是错误的。
     
      左氏解析:
     
      在该案中,有一个关键的细节——“泄漏”。不能不问:因何“泄漏”?最常见的答案是:机械故障。需要进一步追问:为什么会出现机械故障?最常见的答案是:疏于维护。如果这就是事实的话,那么就没有问题了。但是,如果这不是事实的话,那么就还有话说:如果“泄漏”是由于人为破坏的原因而导致的,那么“泄漏”的责任可就既不属于司机、也不属于运输公司了,而是属于破坏者。其违法行为的性质也就发生了变化,需要另案处理。
     
      在没有表述或者给定违法行为性质的情况下,该题的题目交代和选项设置,存在重大瑕疵。
     
      A选项的表述是:“路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权,如发生管辖权争议,由三个区的共同上级机关指定管辖。”
     
      其中的“三个区的共同上级机关”,明显表述不当!根据法律的原文表述,应改为:三个区的共同上一级机关。
     
      拜托命题者!请别不以为然、请别不当回事儿,完全有可能会有一部分应试者就是因为没有看到那个至关重要的“一”字,从而斩钉截铁的否定了A选项。
     
      读者诸君:请大家都来评评理,作出这样抉择的应试者有错吗?冤屈不?
     
      下面是题外话。
     
      让我来假设一下:这“三个区”分别是甲直辖市的A区、乙省某市的B区和丙自治区某市的C区。
     
      请问:在这样的情况下,这三个区共同的上一级行政机关到底是谁?答案简洁而明快:非国务院莫属。换言之:凡是遇到跨省(包括直辖市或者自治区)相邻或者不相邻的两个以上最基层执法机关(科级)存在管辖争议的情况,中央人民政府——国务院就不得不出面指定管辖。
     
      D选项的表述是:“本案的违法行为人是该运输公司和司机。”
     
      其实,在行政法学理论中,“违法行为人”,并不是一个具有特定含义的专业术语。恰恰相反,“行为人”这三个字,倒是很容易使法学理论功力深厚、嗅觉灵敏的应试者产生一种近乎直觉的错觉:是有别于——责任人的其他法律主体。
     
      按照一般的法学原理来看,在该案中,司机应该是“行为人”,而运输公司则只是——责任人。
     
      87.秦某租住江某房屋,后伪造江某的身份证和房屋所有权证,将房屋卖给不知情的吴某。房屋登记部门办理过户时未发现材料有假,便向吴某发放了房屋所有权证。江某发现房屋被卖时秦某已去向不明。江某以登记错误为由,提起行政诉讼要求撤销登记。下列哪些选项是正确的?
     
      A.法院应判决房屋登记部门撤销颁发给吴某的房屋所有权证
     
      B.吴某是善意第三人,房屋登记部门不应当撤销给吴某颁发的房屋所有权证
     
      C.江某应当先申请行政复议,对复议决定不服的,才能向法院起诉
     
      D.江某提起行政诉讼最长期限是20年,自房屋登记机关作出过户登记之日起计算
     
      答案:A、D
     
      解析:本案中江某是房屋的所有权人,而秦某是侵权人,所有权人的利益具有优先性,所以江某的权利应得到优先保护,所以A是正确的,B是错误的。《行政复议法》第30条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案中的情形显然是不需要先进行行政复议的,所以C项是错误的。《行政诉讼法解释》第42条规定,公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。所以D项是正确的。综上,本题的正确选项是A、D。
     
      左氏解析:
     
      “秦某租住江某房屋,后伪造江某的身份证和房屋所有权证,将房屋卖给不知情的吴某。”
     
      请问:如何定性秦某的行为?毫无疑问:已经涉嫌犯罪。而且情节非常严重(非法获利相当巨大)。
     
      “房屋登记部门办理过户时未发现材料有假,便向吴某发放了房屋所有权证。”
     
      请问:如何定性房屋登记部门办理过户的工作人员的行为?毫无疑问:已经涉嫌犯罪。而且情节非常严重(造成损失相当巨大)。
     
      “江某以登记错误为由,提起行政诉讼要求撤销登记。”
     
      如果没有猜错的话,江某肯定已经到公安机关进行刑事案件的报案了。至少会针对秦某,至于是否也针对房屋登记部门办理过户的工作人员,就不得而知了。
     
      在该案中,如果如此明显的房屋登记部门的违法行为和如此嚣张的房屋登记部门办理过户的工作人员的犯罪行为不能得到法律惩处、严厉制裁的话,那么必将会天下大乱、人人自危。
     
      解析者认为:“本案中江某是房屋的所有权人,而秦某是侵权人,所有权人的利益具有优先性,所以江某的权利应得到优先保护,所以A是正确的,B是错误的。”
     
      这一解析,难以服人。
     
      秦某,已经不仅仅是“侵权人”了,而是名副其实、明目张胆的犯罪嫌疑人。此处的“优先性”和“优先保护”,均无从说起、无所指向。该解析根本就没有提及或者顾及在选项中出现的吴某,实不应该。
     
      B选项的表述是:“吴某是善意第三人,房屋登记部门不应当撤销给吴某颁发的房屋所有权证。”
     
      如果吴某确实是善意取得的第三人,那么房屋登记部门就确实不应该撤销给吴某颁发的房屋所有权证。题目交代的信息是“不知情的吴某”,因此,吴某真有可能(还要综合考虑其他因素)就是善意取得的第三人。
     
      所以,在充分考虑吴某是善意取得的第三人的情况下,其结果完全有可能是——A选项错误,B选项正确。
     
      解析者认为:“本案中的情形显然是不需要先进行行政复议的,所以C项是错误的。”
     
      判断C选项正误的依据,在于明了该案是否属于复议前置的情况,而识别该案是否属于复议前置的情况,在于明知此种情况是否有法律对复议前置的明确规定。而解析者的思路却相当奇葩:居然去引述毫不相干的《行政复议法》第三十条的规定,试图在说明该案不属于该条规定所指情形的同时,意欲证明该案因此也就不属于复议前置的情形。
     
      这完全就是逻辑混乱的表现。
     
      88.某市监察局经初步调查,认定该市教育局局长魏某在出国考查期间有严重违纪行为,决定对其进行查处。依据《行政监察法》,下列哪些选项是正确的?
     
      A.对魏某的调查属重要检查事项,立案应报市政府和省级监察机关备案
     
      B.某市监察局可以责令魏某在指定地点就有关问题作出解释。若不配合,该局有权扣留魏某
     
      C.在调查期间,监察局可以作出暂停魏某执行职务的决定
     
      D.经调查认定魏某不存在违纪事实,监察局应撤销此案并告知某市教育局及其上级机关
     
      答案:A、D
     
      解析:根据《行政监察法》第30条,监察机关按照下列程序对违反行政纪律的行为进行调查处理:(一)对需要调查处理的事项进行初步审查;认为有违反行政纪律的事实,需要追究行政纪律责任的,予以立案;(二)组织实施调查,收集有关证据;(三)证据证明违反行政纪律,需要给予行政处分或者作出其他处理的,进行审理;(四)作出监察决定或者提出监察建议。重要、复杂案件的立案,应当报本级人民政府和上一级监察机关备案。由此A的说法是正确的。第31条,监察机关对于立案调查的案件,经调查认定不存在违反行政纪律事实的,或者不需要追究行政纪律责任的,应当予以撤销,并告知被调查单位及其上级部门或者被调查人员及其所在单位。重要、复杂案件的撤销,应当报本级人民政府和上一级监察机关备案,由此D是正确的。第20条第(三)项的规定,责令有违反行政纪律嫌疑的人员在指定的时间、地点就调查事项涉及的问题作出解释和说明,但是不得对其实行拘禁或者变相拘禁;(四)建议有关机关暂停有严重违反行政纪律嫌疑的人员执行职务。由此BC的说法是不正确的。本题正确答案是A、D。
     
      左氏解析:
     
      A选项的表述是:“对魏某的调查属重要检查事项,立案应报市政府和省级监察机关备案。”
     
      敢问:根据什么、如何证明“对魏某的调查属重要检查事项”?判断“重要检查事项”的标准到底是什么?
     
      《行政监察法》第三十条第二款规定:“重要、复杂案件的立案,应当报本级人民政府和上一级监察机关备案。”
     
      穷追猛打、继续追问:“某市”的“上一级监察机关”,难道就一定是“省级监察机关”吗?难道就不可能是——市级监察机关或者国家级监察机关了吗?显而易见:在“某市”是县级市的情况下,其“上一级监察机关”就应该是市(设区的市)级监察机关;而在“某市”是直辖市的情况下,其“上一级监察机关”则应该是国家级监察机关(即监察部)。
     
      A选项的表述,明显不妥,还好意思被认为是正确答案吗?
     
      D选项的表述是:“经调查认定魏某不存在违纪事实,监察局应撤销此案并告知某市教育局及其上级机关。”
     
      《行政监察法》第三十一条第一款规定:“监察机关对于立案调查的案件,经调查认定不存在违反行政纪律事实的,或者不需要追究行政纪律责任的,应当予以撤销,并告知被调查单位及其上级部门或者被调查人员及其所在单位。”
     
      请看清楚:“告知”的对象是“被调查单位及其上级部门或者被调查人员及其所在单位”。
     
      在该案中,被调查的对象分明是“人员”——该市教育局局长“魏某”,而不是“单位”——“某市教育局”。因此,“告知”的对象就当然应该是“被调查人员及其所在单位”——“魏某”和“某市教育局”,而断然不应该是“被调查单位及其上级部门”——“某市教育局及其上级机关”。
     
      由此观之:张冠李戴,这绝对是命题者和解析者的拿手好戏、看家绝活儿呀。
     
      D选项的表述,明显不当,还好意思被认为是正确答案吗?
     
      89.李某租用一商店经营服装。某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时,为躲闪其他车辆,不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。事后,公安分局与李某协商赔偿不成,李某请求国家赔偿。下列哪些选项是错误的?
     
      A.公安分局应作为赔偿义务机关,因为李某曾与其协商赔偿
     
      B.公安分局不应作为赔偿义务机关,因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为
     
      C.公安分局不应作为赔偿义务机关,因为该公安人员的行为不是违法行使职权,应按行政补偿解决
     
      D.公安分局应作为赔偿义务机关,因为该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为
     
      答案:A、B、D
     
      解析:《国家赔偿法》中明确规定国家赔偿的法定要件,不能以与当事人协商确定。所以A是错误的。本案中,公安人员是在执行追捕任务的时候造成李某的损失的,公安人员的追捕行为是职务行为,并非个人行为,所以B是错误的。行政机关行使职权的合法行为引起的损害应适用行政补偿,而不适用国家赔偿,所以C是正确的。获得国家赔偿的条件是国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害,强调的是违法行使职权,本案中公安人员是合法行使职权,根本就不属于国家赔偿的情形,就更谈不上赔偿义务机关了,所以D是错误的。综上,本题的正确选项是A、B、D。
     
      左氏解析:
     
      “李某租用一商店经营服装。”
     
      这一表述,明显不够严谨。“商店”,无论如何也不应该、不可能成为租赁关系的客体。恰如营业执照也是不可以租用的一样。
     
      解析者认为:“《国家赔偿法》中明确规定国家赔偿的法定要件,不能以与当事人协商确定。”
     
      敢问:在《国家赔偿法》中,哪一条、哪一款、哪一项、哪一目明确规定了国家赔偿的“法定要件”?
     
      不过,可以肯定的是:“与当事人协商”赔偿事宜,这绝对不是国家赔偿的法定要件。
     
      解析者认为:“行政机关行使职权的合法行为引起的损害应适用行政补偿,而不适用国家赔偿,所以C是正确的。”紧接着又认为:“获得国家赔偿的条件是国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害,强调的是违法实行职权,本案中公安人员是合法行使职权,根本就不属于国家赔偿的情形,就更谈不上赔偿义务机关了,所以D是错误的。”
     
      关键的问题已经相当清晰:本案中的公安人员到底是合法行使职权,还是违法行使职权?
     
      追捕逃犯,恐怕没有人会说甚至敢说这是违法行使职权的行为。对此,鄙人也会闭嘴。可问题是:给李某造成损害的行为,并不是追捕逃犯的行为,而是驾车撞坏财物的行为。追捕逃犯,是一系列行为的一种高度概括的称谓,其中必然会包含、包括许许多多的具体、细碎的行为,既可能会有法律行为,也可能会有事实行为。驾车撞坏财物的行为,显然是一种“与行使职权有关”的事实行为。
     
      事实行为,通常很难作出是否合法(或者是否违法)的判断。因为作出事实行为通常都没有明确的法律依据。
     
      依据法理,可以合乎逻辑的推论:国家机关在行使职权的时候,不应该侵犯公民、法人和其他组织的合法权益,不应该给公民、法人和其他组织的合法权益造成损害。如果没有明确的合法依据,那么只要造成损害,国家就应该对国家机关给公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的行为承担赔偿责任。
     
      在该案中,“不慎”二字,就足以说明公安分局的公安人员存在主观过错。尽管出现这种过错是情有可原、事出有因的。被躲闪的其他车辆的驾驶人员,如果存在过错的话,那么公安分局在承担国家赔偿责任之后,可以对其进行追偿;如果没有过错的话,那么公安分局在承担国家赔偿责任之后,就只能对有故意或者重大过失的公安人员进行追偿。
     
      结论:公安分局当然应该作为赔偿义务机关承担国家赔偿责任,而断然不是承担国家补偿责任。毫无疑问:D选项,是最靠谱儿的正确答案。
     
      并非题外话。
     
      该题所涉案情,应该是最为“经典”、最为“标准”的国家赔偿的事例!!!
     
      在堂堂的司法考试中,出现这样不可思议的错误,不知道会误导多少法外人士!
     
      当代中国的法治之路,注定会相当漫长。
     
      90.县工商部门以办理营业执照存在问题为由查封了张某开办的美容店。查封时,工商人员将美容店的窗户、仪器损坏。张某向法院起诉,法院撤销了工商部门的查封决定。张某要求行政赔偿。下列哪些损失属于县工商部门应予赔偿的费用?
     
      A.张某因美容店被查封损坏而生病支付的医疗费
     
      B.美容店被损坏仪器及窗户所需修复费用
     
      C.美容店被查封停业期间必要的经常性费用开支
     
      D.张某根据前一个月利润计算的被查封停业期间的利润损失
     
      答案:B、C
     
      解析:《国家赔偿法》第28条规定,侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的,按照下列规定处理:(一)处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的,返还财产;(二)查封、扣押、冻结财产的,解除对财产的查封、扣押、冻结,造成财产损坏或者灭失的,依照本条第(三)、(四)项的规定赔偿;(三)应当返还的财产损坏的,能够恢复原状的恢复原状,不能恢复原状的,按照损害程度给付相应的赔偿金;(四)应当返还的财产灭失的,给付相应的赔偿金;(五)财产已经拍卖的,给付拍卖所得的价款;(六)吊销许可证和执照、责令停产停业的,赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支;(七)对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。由此,B、C的说法是正确的,A非直接损失,D有关利润损失不在赔偿范围之内,所以二者都不能选。
     
      左氏解析:
     
      “县工商部门以办理营业执照存在问题为由查封了张某开办的美容店。”
     
      这是典型的违法行政无疑。即使是“张某开办的美容店”在“办理营业执照”方面的确“存在问题”,也绝对没有理由和依据予以查封。因为这种行政强制措施根本就不可能适用于该种违法情形。驴唇与马嘴——不能匹配、无法吻合。
     
      中国现行的《国家赔偿法》,是一部不折不扣、货真价实的——恶法!!!它的别名是——《国家不赔法》或者《国家耍赖法》。这部法律从指导思想到制度设计,方方面面无不体现出蛮横无理、百般抵赖、包庇纵容、姑息养奸的中国特色。
     
      这部法律令全体中国人在痛彻心扉、欲哭无泪的同时,也颜面尽失、无地自容。
     
      (未完待续)

    【作者简介】

    北农讲师


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