左氏解析司法考试试题——2013年之行政法与行政诉讼法部分(一)
2020/3/21 13:50:09  点击率[10]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】行政法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】司法考试;司法考试试题;行政法学;行政诉讼法学
    【全文】

      一、单项选择题
     
      43.李某长期吸毒,多次自费戒毒均未成功。某公安局在一次检查中发现后,将李某送至强制隔离戒毒所进行强制隔离戒毒。强制隔离戒毒属于下列哪一性质的行为?
     
      A.行政处罚
     
      B.行政强制措施
     
      C.行政强制执行
     
      D.行政许可
     
      【答案】B
     
      【解析】本题考核行政强制的类型。
     
      根据《行政强制法》的规定,行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。其中行政强制措施包括:(1)限制公民人身自由;(2)查封场所、设施或者财物;(3)扣押财物;(4)冻结存款、汇款;(5)其他行政强制措施。本案中的强制隔离戒毒行为属于限制公民人身自由的行政强制措施。
     
      左氏解析:
     
      本题所设置的答题情境,纯属多余(完全可以单刀直入、直接提问——“强制隔离戒毒属于下列哪一性质的行为?”),且表述也有不妥:
     
      1、“自费戒毒”,难道还会有公费戒毒这一表述不成?
     
      2、“在一次检查中”,什么检查?检查什么?根据什么(即法律依据)进行检查?
     
      实施强制隔离戒毒,首先需要明示法律依据。进而应当制作、送达强制隔离戒毒决定文书。
     
      《行政强制法》第二条规定:“行政强制执行,是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为。”
     
      对不履行强制隔离戒毒行政决定的公民,依法强制其履行义务的行为,不恰恰就是行政强制执行吗?
     
      强制隔离戒毒,需要明确期限。
     
      《行政强制法》第二条规定:“行政强制措施,是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制。”
     
      强制隔离戒毒,的确有可能达到制止违法行为、避免危害发生、控制危险扩大等合理目的,但是限制(其实是——剥夺)公民人身自由还必须要满足“暂时性”的要求。如果是终局性、结果性限制人身自由,就已经不能算是行政强制措施了。
     
      请问:吸毒是否违法?如果是违法的话,那么是否需要给予行政处罚?
     
      强制隔离戒毒,毫无疑问限制了人身自由,而限制人身自由又恰好属于行政处罚的具体表现形式之一(即行政拘留)。谁能斩钉截铁的断言:强制隔离戒毒没有行政处罚的因素?
     
      虽然强制隔离戒毒看似一个孤立的行为,其实是一系列复合行为的集合。至少包括:对行为人违法行为的惩罚(行政处罚)、对行为人违法行为的制止与矫正(行政强制措施)、强制行为人履行行政决定所确定的义务(行政强制执行)等诸多内容。
     
      强制隔离戒毒,显然不能简单、机械的定性为行政强制措施。
     
      该题的答案,实在是过于简单、直线了;该题的解析,实在是过于简单、粗糙了。
     
      更准确的说,丰富复杂的社会现实是不能够被如此简单、粗线的试题所可以承载的。
     
      44.国家海洋局为国务院组成部门管理的国家局。关于国家海洋局,下列哪一说法是正确的?
     
      A.有权制定规章
     
      B.主管国务院的某项专门业务,具有独立的行政管理职能
     
      C.该局的设立由国务院编制管理机关提出方案,报国务院决定
     
      D.该局增设司级内设机构,由国务院编制管理机关审核批准
     
      【答案】C
     
      【解析】本题考核国务院组成部门管理的国家局的职权。
     
      选项A错误。只有国务院各部、各委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构有权制定部门规章,而国家海洋局无权制定部门规章和地方政府规章。
     
      选项B错误。《国务院行政机构设置与编制管理条例》第6条第6款规定,国务院组成部门管理的国家行政机构由国务院组成部门管理,主管特定业务,行使行政管理职权。据此可知,该局主管的是特定业务,而非某项专门业务。
     
      选项C正确。《国务院行政机构设置与编制管理条例》第8条,国务院直属机构、国务院办事机构和国务院组成部门管理的国家行政机构的设立、撤销或合并由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。
     
      选项D错误。《国务院行政机构设置与编制管理条例》第14条第1款规定,国务院行政机构的司级内设机构的增设、撤销或合并,经国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。
     
      左氏解析:
     
      遗憾的是,在《宪法》和《国务院组织法》中都没有明确规范“国务院组成部门管理的国家局”这一现象。开个玩笑:这样的国家局在法律上是没有明确地位的,是在没有“准生证”的情况下私自生产的“黑孩子”。
     
      有趣的是,“国务院编制管理机关”又是何许人也?是国务院所属工作部门吗?肯定不是!恐怕“国务院编制管理机关”自己也是在没有“准生证”的情况下私自生产的“黑孩子”吧?
     
      国务院到底应该有多少、有哪些组成部门?很遗憾,《宪法》和《国务院组织法》对这一问题的规范——均缺失了。于是便出现了随时、随便增减(时多时少、时胖时瘦)的闹剧。更要命的是,到底是增是减,悉听总理尊便(自然全国人民代表大会还要随声附和一下,还要鼓掌欢呼一下)。至于国务院直属特设机构、直属机构、办事机构、直属事业单位和国务院组成部门管理的国家局那就更是全面失控(就连随声附和、鼓掌欢呼也给省略了)了!总理大人一拍脑门儿,想生就生,真是随心所欲、畅通无阻。看来,计划生育这一项基本国策是不适用于“生产”国家机关这一领域的。
     
      本题考查的规范性文件居然是《国务院行政机构设置和编制管理条例》(在解析中给错误打印为《国务院行政机构设置与编制管理条例》,实不应该),实在令人汗颜、“佩服”!这样的“瘪三儿”级别的规范性文件居然也能登堂入室——成为考题,真的是难为命题者了!放着那么多“正儿八经”、名正言顺的法律(狭义而非广义)不考,却偏要来钻这个牛角尖,真的是——黔驴技穷、穷途末路!由此可见:在事实上而非在法理上,在很多方面法律的地位还真的不如行政法规。
     
      国务院行政机构设置和编制管理,事关国家命脉、事比天大!!!作为行政法规的该条例,自然是由国务院自己制定的。这一做法——自己规范自己,简直就是目中无“人”——全国人民代表大会,冒天下之大不韪!是不是其他各级政府也都可以纷纷效仿,也都可以——自己规范自己——分别制定《地方各级政府行政机构设置和编制管理办法》呢?怪哉,国务院如此率性而为,全国人民代表大会居然安之若素、听之任之!
     
      我今后争取挤出时间去专门“修理”一下该条例、“教育”一下该条例的制定者。
     
      A选项的表述是:“有权制定规章。”
     
      解析者居然认为:“国家海洋局无权制定部门规章和地方政府规章”。
     
      实在搞笑!国家海洋局怎么可能去制定地方政府规章呢?一定是思维短路了。
     
      B选项的表述是:“主管国务院的某项专门业务,具有独立的行政管理职能。”
     
      《国务院行政机构设置和编制管理条例》第六条第六款规定:“国务院组成部门管理的国家行政机构由国务院组成部门管理,主管特定业务,行使行政管理职能。”
     
      请注意:是“特定业务”,确实不是试题选项中表述的“某项专门业务”。但人们不禁要问:“特定”与“专门”,有何区别?司法考试已经“堕落”到了这般地步,实在可悲!
     
      D选项的表述是:“该局增设司级内设机构,由国务院编制管理机关审核批准。”
     
      换一种思路:“国务院组成部门管理的国家局”自己也不过就是司局级,“该局增设司级内设机构”,对错立判。
     
      只要能够判断出试题选项与相关法律规范内容是一致的,即可做出正确选择。这就是司法考试的水准。
     
      45.田某为在校大学生,以从事研究为由向某工商局提出申请,要求公开该局2012年度作出的所有行政处罚决定书,该局拒绝公开。田某不服,向法院起诉。下列哪一说法是正确的?
     
      A.因田某不具有申请人资格,拒绝公开合法
     
      B.因行政处罚决定为重点公开的政府信息,拒绝公开违法
     
      C.田某应先申请复议再向法院起诉
     
      D.田某的起诉期限为3个月
     
      【答案】D
     
      【解析】本题考核信息公开制度。
     
      选项A错误。《政府信息公开条例》第13条规定,除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外,公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。据此可知,公民田某具备申请人资格。
     
      选项B错误。《政府信息公开条例》第10条规定,县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定,在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:(一)行政法规、规章和规范性文件;(二)国民经济和社会发展规划、专项规划、区域规划及相关政策;(三)国民经济和社会发展统计信息;(四)财政预算、决算报告;(五)行政事业性收费的项目、依据、标准;(六)政府集中采购项目的目录、标准及实施情况;(七)行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况;(八)重大建设项目的批准和实施情况;(九)扶贫、教育、医疗、社会保障、促进就业等方面的政策、措施及其实施情况;(十)突发公共事件的应急预案、预警信息及应对情况;(十一)环境保护、公共卫生、安全生产、食品药品、产品质量的监督检查情况。据此可知,本案中涉及的信息不属于政府重点公开的信息。
     
      选项C错误。《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第1条第1款第(一)项规定,公民、法人或其他组织认为其向行政机关申请获取政府信息,行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的行为侵犯其合法权益,依法提起行政诉讼的,人民法院应当受理。据此可知,本案不属于复议前置的情况。
     
      选项D正确。《行政诉讼法》第39条规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。据此可知,田某直接起诉的,起诉期限是3个月。
     
      左氏解析:
     
      A选项的表述是:“因田某不具有申请人资格,拒绝公开合法。”
     
      《政府信息公开条例》根本就未规定申请人资格问题(即未对申请人作资格限制)。第十三条规定的内容实质是:除主动公开之外,还可经申请获取相关政府信息(注意:没有使用“公开”一词),以及申请的理由(并非资格限制)。
     
      B选项的表述是:“因行政处罚决定为重点公开的政府信息,拒绝公开违法。”
     
      解析者认为:“据此可知,本案中涉及的信息不属于政府重点公开的信息。”
     
      不错,“本案中涉及的信息不属于政府重点公开的信息”,这一结论可以成立,但显然不能因此就得出“拒绝公开违法”的判断。
     
      C选项的表述是:“田某应先申请复议再向法院起诉。”
     
      是否复议前置,判断标准其实很简单、很直接:是否有具体法律的明确规定。大可不必绕那么大的弯子,居然从“故纸堆”里翻出来了深藏不露的《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》,而且引用的内容也是驴唇不对马嘴,实在是笑死个人。实在要引用,也应该直接引用《政府信息公开条例》第三十三条第二款之规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”
     
      D选项的表述是:“田某的起诉期限为3个月。”
     
      好一个“起诉期限为3个月”!这可不是——“不高兴”(有一部动画片的片名是《没头脑和不高兴》),而整个儿就是一个——“没头脑”——没头没脑!法律明确规定“应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出”,而命题者偏偏要“阉割掉”至关重要的期限起始时间,这让应试者简直就无所适从。
     
      天呐!全部选项都是错误的,这不是坑死那些认真学习的应试者吗?
     
      话又说回来了,打着考核《政府信息公开条例》的幌子,却暗度陈仓,考察《行政诉讼法》中关于起诉期限的内容,实在是无聊、无趣!如此小儿科的题目,实在是侮辱应试者的智商。
     
      46.因关某以刻划方式损坏国家保护的文物,公安分局决定对其作出拘留10日,罚款500元的处罚。关某申请复议,并向该局提出申请、交纳保证金后,该局决定暂缓执行拘留决定。下列哪一说法是正确的?
     
      A.关某的行为属于妨害公共安全的行为
     
      B.公安分局应告知关某有权要求举行听证
     
      C.复议机关只能是公安分局的上一级公安机关
     
      D.如复议机关撤销对关某的处罚,公安分局应当及时将收取的保证金退还关某
     
      【答案】D
     
      【解析】本题考核行政处罚听证、行政复议。
     
      选项A错误。关某的行为不属于妨害公共安全的行为而属于违反治安管理的行为。
     
      选项B错误。《治安管理处罚》第98条规定,公安机关作出吊销许可证以及处二千元以上罚款的治安管理处罚决定前,应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证;违反治安管理行为人要求听证的,公安机关应当及时依法举行听证。据此可知,本案中公安机关对关某作出的拘留及罚款500元的处罚决定,不属于可以要求听证的范围。
     
      选项C错误。《行政复议法》第12条第1款,对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以上一级主管部门申请行政复议。据此可知,本案的复议机关可以是公安分局的上一级公安机关,也可以是公安分局所在的本级人民政府。
     
      选项D正确。《治安管理处罚法》第111条规定,行政拘留的处罚决定被撤销,或者行政拘留处罚开始执行的,公安机关收取的保证金应当及时退还交纳人。
     
      左氏解析:
     
      A选项的表述是:“关某的行为属于妨害公共安全的行为。”
     
      毫无疑问,“以刻划方式损坏国家保护的文物”,这肯定不属于“妨害公共安全的行为”。但解析者却幽默地认为这属于“违反治安管理的行为”。岂不知“妨害公共安全的行为”恰恰就是“违反治安管理的行为”的一种具体表现,二者是从属关系,而根本就不可能是替代关系。此外,《治安管理处罚法》明确规定,此种行为属于“妨害社会管理的行为”。
     
      C选项的表述是:“复议机关只能是公安分局的上一级公安机关。”
     
      解析者认为:“据此可知,本案的复议机关可以是公安分局的上一级公安机关,也可以是公安分局所在的本级人民政府。”
     
      其中的“也可以是公安分局所在的本级人民政府”,似应改为:也可以是公安分局所属的本级人民政府。
     
      47.某公司向规划局交纳了一定费用后获得了该局发放的建设用地规划许可证。刘某的房屋紧邻该许可规划用地,刘某认为建筑工程完成后将遮挡其房屋采光,向法院起诉请求撤销该许可决定。下列哪一说法是正确的?
     
      A.规划局发放许可证不得向某公司收取任何费用
     
      B.因刘某不是该许可的利害关系人,规划局审查和决定发放许可证无需听取其意见
     
      C.因刘某不是该许可的相对人,不具有原告资格
     
      D.因建筑工程尚未建设,刘某权益受侵犯不具有现实性,不具有原告资格
     
      【答案】A
     
      【解析】本题考核行政许可。
     
      选项A正确。《行政许可法》第58条第1款,行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。
     
      选项B错误。《行政许可法》第36条规定,行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。本案中,刘某是被许可地块的相邻权人,是该许可的利害关系人。因此,规划局审查和决定发放许可证时应当听取其意见
     
      选项C错误。《行政诉讼法解释》第13条第(一)项规定,被诉的具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织相邻权或者公平竞争权的,公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼。本案中,刘某虽然不是行政许可的相对人,但是其是该行政许可的利害关系人,其有权提起行政诉讼。
     
      选项D错误。虽然该建筑工程尚未建设,目前还未影响到刘某的利益,但是该行政许可实施后将会给刘某的利益造成影响。因此,刘某依然属于该行政许可的利益相关人,有权提起行政诉讼。
     
      左氏解析:
     
      “某公司向规划局交纳了一定费用后获得了该局发放的建设用地规划许可证。”
     
      好一个“交纳了一定费用”!
     
      很有意思,案情故意放了一个烟雾弹,迷惑应试者的视线。这一做法合乎“现实法则”却有悖法律规则。不无嘲讽的是:也许人们更愿意相信现实,而不是相信法律。
     
      A选项的表述是:“规划局发放许可证不得向某公司收取任何费用。”
     
      《行政许可法》第五十八条第一款规定:“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。”
     
      请看清楚:法律的“但书”规定分明是“另有规定的,依照其规定”,而A选项却是排除了“任何费用”。此二者明显并不协调一致。
     
      B选项的表述是:“因刘某不是该许可的利害关系人,规划局审查和决定发放许可证无需听取其意见。”
     
      《行政许可法》第三十六条规定:“行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。”
     
      这条规定,相当荒唐!
     
      这里的“发现”,带有明显的主观色彩,到底是许可机关的权利呢?还是义务呢?如果没有发现、特别是应该发现而没有发现的话,那可怎么办呀?
     
      好一个“应当告知该利害关系人”!好一副菩萨心肠,可问题是:“该利害关系人”,到底是单数、还是复数呢?到底到哪里去寻找可能身处世界任何角落的“该利害关系人”呢?到底应该以什么方式进行“告知”呢?
     
      好一个“应当听取”!请问:如何体现“听取”?到底应该“听取”谁的意见?对于利害相反的申请人与利害关系人,能否同时“听取”他们的意见呢?
     
      不论是“发现”、“告知”,还是“听取”,这不都是扯淡规定嘛!
     
      题外话:
     
      恰恰正是因为“刘某的房屋紧邻该许可规划用地”,所以刘某铁定是“该许可的利害关系人”——相邻权人。因此,B选项的表述似乎应该将“因刘某不是该许可的利害关系人”,改为:因刘某不是该许可的直接行政相对人。这样才会具有一定的迷惑性。
     
      C选项的表述是:“因刘某不是该许可的相对人,不具有原告资格。”
     
      行政相对人,是一个学理概念。最常见的定义:具体行政行为直接指向的主体。但是,有的学者认为,这只是直接行政相对人,另有间接行政相对人:具体行政行为间接影响的主体(其实就是利害关系人)。由于行政相对人并不是一个法律概念——没有法定解释,所以对其含义的理解可以见仁见智、并不一致。
     
      《行政诉讼法》第二条规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。”
     
      难道有如此直截了当、简单明快的法律规定还不够清晰明白吗?还有什么必要非去从“垃圾堆”里翻出《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》来作为依据呢?
     
      D选项的表述是:“因建筑工程尚未建设,刘某权益受侵犯不具有现实性,不具有原告资格。”
     
      这一选项颇有迷惑性。行政诉讼的对象是某个特定的具体行政行为。如果该具体行政行为尚未成熟,尚处于形成过程中,则不具有可诉性。但是该具体行政行为一旦成立且生效,就已经具有了可诉性。至于该具体行政行为是否已经产生了实际的效果,则在所不问。请千万注意:产生效力不同于产生效果。恰如工商局对企业进行罚款,企业完全可以在收到处罚决定书之后、而在未缴纳罚款之前提起行政诉讼。罚款是必将到来的客观结果,是明确的、可预期的,这一结果对当事人权益的不利影响已经具有了现实性,因此当然可诉。这只是诉因问题,而不是原告资格问题。
     
      48.关于部门规章的权限,下列哪一说法是正确的?
     
      A.尚未制定法律、行政法规,对违反管理秩序的行为,可以设定暂扣许可证的行政处罚
     
      B.尚未制定法律、行政法规,且属于规章制定部门职权的,可以设定扣押财物的行政强制措施
     
      C.可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该许可作出具体规定
     
      D.可以设定除限制人身自由以外的行政处罚
     
      【答案】C
     
      【解析】本题考核部门规章的权限。
     
      选项A、D错误。《行政处罚法》第12条第2款规定,尚未制定法律、行政法规的,前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。据此可知,部门规章无权设定暂扣许可证的行政处罚。
     
      选项B错误。《行政强制法》第10条第4款规定,法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。据此可知,规章无权设定行政强制措施。
     
      选项C正确。《行政许可法》第16条第3款规定,规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。
     
      左氏解析:
     
      A选项的表述是:“尚未制定法律、行政法规,对违反管理秩序的行为,可以设定暂扣许可证的行政处罚。”
     
      《行政处罚法》第十二条第二款规定:“尚未制定法律、行政法规的,前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。”
     
      请问:国务院到底在什么时间、以什么方式规定“罚款的限额”?标准何在?到底是统一规定,还是分别规定?难道是对“前款规定的国务院部、委员会制定的规章”逐一都进行具体规定吗?会不会累坏了国务院呢?
     
      这种有上文没下文、有来言没去语的随意、任性授权,是中国立法的一大特色!
     
      D选项的表述是:“可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。”
     
      《行政处罚法》第十条第一款规定:“行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。”
     
      据此可以轻松判断其正误。
     
      本题显然考核的是行政处罚、行政强制和行政许可的设定问题,而不是什么部门规章的权限问题。
     
      完全是死记硬背、对号入座。
     
      49.某法院以杜某逾期未履行偿债判决为由,先将其房屋查封,后裁定将房屋过户以抵债。杜某认为强制执行超过申请数额而申请国家赔偿,要求赔偿房屋过户损失30万元,查封造成屋内财产毁损和丢失5000元,误工损失2000元,以及精神损失费1万元。下列哪一事项属于国家赔偿范围?
     
      A.2000元
     
      B.5000元
     
      C.1万元
     
      D.30万元
     
      【答案】B
     
      【解析】本题考核国家赔偿的范围。
     
      《国家赔偿法》第38条,人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中,违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误,造成损害的,赔偿请求人要求赔偿的程序,适用本法刑事赔偿程序的规定。该法第36条规定,侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的,按照下列规定处理:(一)处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的,返还财产;(二)查封、扣押、冻结财产的,解除对财产的查封、扣押、冻结,造成财产损坏或者灭失的,依照本条第三项、第四项的规定赔偿;(三)应当返还的财产损坏的,能够恢复原状的恢复原状,不能恢复原状的,按照损害程度给付相应的赔偿金;(四)应当返还的财产灭失的,给付相应的赔偿金;(五)财产已经拍卖或者变卖的,给付拍卖或者变卖所得的价款;变卖的价款明显低于财产价值的,应当支付相应的赔偿金;(六)吊销许可证和执照、责令停产停业的,赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支;(七)返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱,解除冻结的存款或者汇款的,应当支付银行同期存款利息;(八)对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。据此可知,只有查封造成屋内财产毁损和丢失的5000元属于国家赔偿的范围。
     
      左氏解析:
     
      “下列哪一事项属于国家赔偿范围?”
     
      表述欠妥,似应改为:下列哪一项属于国家赔偿范围?
     
      “某法院以杜某逾期未履行偿债判决为由,先将其房屋查封,后裁定将房屋过户以抵债。”
     
      这是典型的司法强制执行。强制执行的对象是法院生效的司法裁判文书(即“偿债判决”)。
     
      请不要搞错!“将房屋过户”是不可能“抵债”的,当然应该是将房屋拍卖或者变卖才可以“抵债”。
     
      案情交代的“房屋过户损失30万元”,这一表述明显不够清晰:1.是不合理贱卖而损失了30万元吗?2.是房屋售价超过偿债部分30万元而未予发还吗?3.还是其他情形?如果是前两种情形,当然属于国家赔偿范围!
     
      请看清楚法律的明确规定:“对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。”
     
      难道“误工损失2000元”不是标准的“直接损失”吗?难道不应该“给予赔偿”吗?
     
      除了精神损失之外(其实也应该赔偿),其余皆应赔偿。
     
      又是标准的错题。
     
      50.甲市乙区政府决定征收某村集体土地100亩。该村50户村民不服,申请行政复议。下列哪一说法是错误的?
     
      A.申请复议的期限为30日
     
      B.村民应推选1至5名代表参加复议
     
      C.甲市政府为复议机关
     
      D.如要求申请人补正申请材料,应在收到复议申请之日起5日内书面通知申请人
     
      【答案】A
     
      【解析】本题考核行政复议。
     
      选项A说法错误。《行政复议法》第9条第1款,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。
     
      选项B说法正确。《行政复议法实施条例》第8条,同一行政复议案件申请人超过5人的,推选1至5名代表参加行政复议。
     
      选项C说法正确。《行政复议法》第13条第1款规定,对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级地方人民政府申请行政复议。据此可知,本案的复议机关是甲市人民政府。
     
      选项D说法正确。《行政复议法实施条例》第29条,行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的,行政复议机构可以自收到该复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。
     
      左氏解析:
     
      “该村50户村民不服,申请行政复议。”
     
      首先需要明确的是:到底这50户村民(很可能不是全村所有的村民)是分别提起五十个复议,还是共同提起一个复议?到底这50户村民是以自己的名义,还是以一个集体的名义(关键的问题是:根本就没有一个恰当的集体的名义)提起复议?到底这50户村民是各自为战的,还是并肩作战的?愚以为:正确的答案显然是前者,而非后者。
     
      不难看出:这50户村民并不是行政征收的直接行政相对人(因为他们根本就不是集体土地的所有人,而仅仅是使用人。行政征收的客体是土地所有权,而不是土地使用权),而只是间接行政相对人(即与行政征收存在利害关系的主体)。
     
      B选项的表述是:“村民应推选1至5名代表参加复议。”
     
      《行政复议法实施条例》第八条规定:“同一行政复议案件申请人超过5人的,推选1至5名代表参加行政复议。”
     
      请注意,这其中的关键词是“同一行政复议案件”。如果是50户村民分别以自己的名义单独提起复议,那可就是五十个行政复议案件,而不是“同一行政复议案件”。
     
      因此,该解析明显错误。
     
      C选项的表述是:“甲市政府为复议机关。”
     
      《行政复议法》第十三条第一款规定:“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级地方人民政府申请行政复议。”
     
      这一规定的表述,明显严重错误。
     
      省级政府,肯定属于“地方各级人民政府”。但是,省级政府却无论如何也没有“上一级地方人民政府”。
     
      立法者的逻辑思维能力令人担忧。
     
      D选项的表述是:“如要求申请人补正申请材料,应在收到复议申请之日起5日内书面通知申请人。”
     
      《行政复议法实施条例》第二十九条规定:“行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的,行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。无正当理由逾期不补正的,视为申请人放弃行政复议申请。补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。”
     
      其中的“可以”二字,明显不当。当然应该改为:应该。
     
      反观D选项的表述——“应”字,就是正确的。
     
      这一规定关于“补正期限”的规定,明显不当。
     
      当然不应该设置任何的“补正期限”。因此也就根本不存在“逾期不补正”的情况。退回申请材料予以补正,这当然应该属于未受理申请的情况,而绝对不能算是已经受理申请的情况。恰恰是基于此,补正申请材料所用时间才不应该计入行政复议审理期限。
     
      申请人怠于积极进行补正,超过法定期限尚未提出符合条件的复议申请,这才应该属于自动放弃行使行政复议申请权的情况。
     
      通过设置“补正期限”,变相剥夺、限制申请人行使行政复议申请权,实属胡闹。
     
      立法者的头脑,混乱的简直就是一塌糊涂。
     
      (未完待续)

    【作者简介】

    北农讲师


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